Статутний капітал ТОВ. 6. Вихід учасника з товариства: юридичні аспекти

6.1. Дії учасника при виході з ТОВ

Вихід учасника з ТОВ відбувається виключно за його бажанням. Погоджувати така дія з іншими учасниками і суспільством немає потреби. У цьому ви можете переконатися, заглянувши в ч. 1 ст. 88 ГКУ , п. 3 ч. 1 ст. 116 ЦКУ і п. «в» ст. 10 Закону про госптовариства.

При цьому ГКУ говорить про дотримання порядку виходу, встановленого статутом. А статут може містити свої особливі умови (терміни повідомлення про вихід, порядок розрахунків і т. П.).

Як же повинен діяти учасник, щоб вийти з товариства? Насамперед - попередити товариство про свій вихід. Зробити це він повинен, як встановлює ч. 1 ст. 148 ЦКУ , Не пізніше ніж за 3 місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом. За статутом ж цей термін може бути як більше, так і менше передбаченого ЦКУ 3-місячного терміну. Але в будь-якому випадку він не повинен перевищувати одного року ( ч. 2 ст. 100 ЦКУ ).

Як бачите, чинне законодавство захищає інтереси суспільства від раптового виходу з нього учасника (він повинен попередити суспільство завчасно - за 3 місяці до виходу або в інший встановлений в статуті термін). Але, з іншого боку, ЦКУ захищає інтереси і самого учасника, встановивши максимальний термін в один рік з моменту попередження суспільства про вихід до дати виходу.

Знайте: статут не може забороняти учаснику вийти з товариства, навіть якщо той не повністю вніс свій вклад до статутного капіталу або зовсім його не вніс, а також висувати будь-які інші умови виходу. На це звернув увагу ВСУ в п. 28 постанови № 13 . Не проти виходу учасника в такому випадку і законодавство. Єдиний нюанс - при розрахунку належних учаснику сум суспільство буде відштовхуватись від суми реально внесеного вкладу.

А ось у єдиного учасника товариства так легко розлучитися з ним не вийде. Хоч законодавство на це прямо і не вказує, але з його норм можна зробити висновок, що в таких умовах вихід учасника неможливий. Та це й не дивно: суспільство не буде існувати без вищого органу управління. А його-то якраз і уособлює цей єдиний учасник.

Яким чином учасниця повідомляє про свій вихід? Якщо з товариства виходить фізична особа, то про своє рішення вона повідомляє суспільство дуже просто - подає органу управління ТОВ відповідну заяву. Складають таку заяву в довільній формі. При цьому завіряти його нотаріально не потрібно. Однак, звичайно, надійніше, якщо підпис учасника-фізособи на такому серйозному документі засвідчена нотаріусом. Тоді у суспільства точно не виникне питань з приводу її справжності, наприклад, в ситуації, коли заява була відправлена ​​поштою. А ось держреєстратору для внесення відповідних змін до ЄДР буде достатньо ксерокопії заяви (див. Лист Державної реєстраційної служби від 08.06.2011 р № 19-7-25-11).

Заява має бути адресоване самому суспільству (її виконавчому органу в особі директора або дирекції, а не окремим учасникам товариства або загальних зборів), оскільки учасник саме з ним перебуває в корпоративних відносинах.

Подати заяву можна особисто (суспільство зареєструє його в журналі реєстрації вхідної кореспонденції) або надіслати рекомендованим листом з описом вкладення та повідомленням про вручення.

У заяві про вихід нема чого використовувати такі вирази, як «прошу виключити зі складу учасників», «прошу дозволити вийти», адже рішення про вихід учасниця вживає самостійно і чиєсь дозвіл тут не потрібно.

Крім того, якщо учасник-фізособа одночасно з виходом з товариства звільняється і як працівник цього підприємства, то в заяві про вихід з ТОВ він не повинен писати «прошу звільнити», оскільки цей термін відноситься до сфери трудових відносин. Щоб звільнитися, працівник становить окрему заяву про припинення трудових відносин. До того ж вихід учасника з товариства зовсім не означає, що він обов'язково повинен звільнитися з роботи. Найманим працівником цілком можна залишатися як ні в чому не бувало.

Наведемо зразок заяви про вихід з ТОВ.

А що, якщо з товариства виходить юридична особа?

Його оформляють протоколом загальних зборів учасників ТОВ або рішенням засновника приватного підприємства.

Днем подачі заяви (рішення) про вихід буде день його передачі (направлення) учасником виконавчому органу товариства (див. Постанову ВГСУ від 28.02.2008 р № 13/559). Ця дата має важливе значення. Чому? Зараз дізнаєтеся.

6.2. Дата виходу учасника з товариства

Точно знати дату виходу учасника з товариства потрібно, в першу чергу, щоб правильно визначити термін (12-місячний період), протягом якого суспільство повинно розрахуватися з учасником.

А ще на цю дату визначають вартість активів суспільства, виходячи з якої обчислюють суму до сплати учаснику.

За умовою ч. 1 ст. 148 ЦКУ учасник має право вийти з товариства, повідомивши його про це не пізніше ніж за 3 місяці до виходу, якщо інший термін не визначено статутом. Тобто, по суті, датою виходу учасника з товариства повинен бути наступний день після закінчення 3 місяців (або іншого терміну, який відведено учаснику для повідомлення товариства про свій вихід) з дня подачі заяви (рішення) про вихід.

Однак не все так просто. Судова практика на сьогоднішній день пішла іншим шляхом. Моментом виходу учасника з товариства визнають дату подання ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або дату вручення заяви цієї особи підприємством зв'язку. Таку думку ВГСУ виклав в розд. IІІ Довідки за результатами узагальнення судової практики вирішення спорів про корпоративне управління та реалізації корпоративних прав від 01.02.2014 р Так само вважає ВСУ (див. абзац перший п. 28 постанови № 13 ).

Спираючись на цю позицію, суди, як правило, роблять висновок про те, що вартість майна при виході учасника з товариства треба розраховувати на дату волевиявлення учасника про вихід, т. Е. На дату подачі заяви про вихід (див., Наприклад, постанову ВГСУ від 14.05.2014 у справі № 922/934/13-г).

Цікавий момент. Дата виходу учасника з ТОВ і дата зміни розміру статутного капіталу товариства можуть не збігатися у часі. як заявляє ч. 4 ст. 16 Закону про госптовариства, рішення загальних зборів про зміну розміру статутного капіталу набирає чинності з дня внесення цих змін до ЄДР. Але це правило діє, тільки якщо статутний капітал збільшується. Якщо ж він зменшується, то відповідно до ст. 56 Закону про госптовариства таке рішення вступає в силу не раніше ніж через 3 місяці з дня реєстрації цих змін і публікації про етомв установленому порядку.

Таким чином, в разі, коли в результаті виходу учасника з ТОВ статутний капітал зменшується (решта учасників не вносять додаткові вклади або не вводять нового учасника), то суспільство може зменшити свій статутний капітал тільки після закінчення 3-місячного терміну з моменту державної реєстрації змін. Та й то за відсутності заперечень кредиторів ( ч. 3 ст. 16 Закону про госптовариства ).

При цьому датою виходу учасника як і раніше буде вважатися дата подачі суспільству заяви (рішення) про вихід учасника (як наполягає ВСУ).

6.3. Дії ТОВ при виході учасника

Після того як суспільство отримало від учасника повідомлення про вихід (у формі заяви від фізособи або рішення від юрособи), йому належить виконати важливі кроки:

- провести загальні збори учасників товариства;

- здійснити державну реєстрацію змін до установчих документів (статут);

- розрахуватися з учасником.

Для чого проводять загальні збори товариства? Справа в тому що

Вносимо зміни до статуту

Як правило, вихід учасника призводить до зменшення статутного капіталу ТОВ. При цьому доведеться повідомити всіх кредиторів, які мають право вимагати від товариства дострокового погашення зобов'язань ( ч. 5 ст. 144 ЦКУ ). Зробити це слід не пізніше 3-денного терміну з дня прийняття такого рішення ( ч. 4 ст. 52 Закону про госптовариства ). Зменшувати статутний капітал при наявності заперечень кредиторів ст. 16 Закону про госптовариства не дозволяє.

Зауважимо, що на практиці вихід учасника не завжди стає приводом для зменшення статутного капіталу. Так, окремі фахівці вважають можливим:

- пропорційно розподілити частку учасника, що вийшов в статутному капіталі між учасниками, що залишилися. Тоді вони повинні довнести внески в статутний капітал в розмірі, який дозволяє покрити частку учасника, що вийшов;

- передати її новому учаснику;

- частина частки поділити між учасниками, а залишок передати третім особам.

Додамо, що в свій час Держкомпідприємництва в листі від 16.04.2004 р № 2475 стверджував, що вихід учасників з товариства з передачею всіх часткою одному учаснику супроводжується внесенням змін до установчих документів, але не тягне за собою реорганізацію товариства.

Щоб закріпити прийняте рішення, оформляють протокол загальних зборів і вносять відповідні зміни до установчих документів товариства.

Реєструємо зміни в установчих документах

Державної реєстрації підлягає будь-який факт зміни в складі засновників (учасників) товариства. Вихід учасника з товариства - не виняток. Це випливає з ч. 3 ст. 52 Закону про госптовариства .

Щоб зареєструвати зміни в установчих документах у зв'язку з виходом учасника з товариства, подайте держреєстратору такі документи ( ст. 29 Закону № 755 ):

1) заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи за формою 3, затвердженої наказом № 3178/5 ;

2) примірник оригіналу (ксерокопію або нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів;

3) документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до статуту (див. На с. 36);

4) оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію або документ, який підтверджує опублікування повідомлення про втрату оригіналів установчих документів;

5) 2 примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або 2 примірники установчих документів у новій редакції;

6) документ, що підтверджує внесення адміністративного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів (розмір збору - 0,05 розміру мінімальної заробітної плати, т. Е. На сьогоднішній день 60,90 грн.);

7) примірник оригіналу (ксерокопію або нотаріально засвідчену копію) одного з таких документів:

- рішення про вихід юрособи зі складу засновників (учасників);

- заяви фізособи про вихід зі складу засновників (учасників);

8) документ, що підтверджує внесення плати за оприлюднення на офіційному веб-сайті Мін'юсту повідомлення про зменшення статутного капіталу (якщо це відбувається).

Все що подаються держреєстратору документи повинні відповідати вимогам, викладеним у ст. 8 Закону № 755 (Див. С. 85).

Подати комплект держреєстратору (або надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) суспільство має протягом 3 робочих днів з дати прийняття рішення про внесення змін до установчих документів ( ст. 7 Закону про госптовариства ). Втім, відповідальність за порушення цього 3-денного терміну не передбачена. Відмовити в реєстрації змін на тій підставі, що пропущений зазначений термін, держреєстратор не може.

6.4. Розраховуємося з учасником, який виходить

Сума, що підлягає виплаті учаснику

як свідчить ч. 1 ст. 54 Закону про госптовариства , При виході учасника йому потрібно виплатити вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі.

При визначенні порядку і способу розрахунку цієї величини повинні застосовуватися відповідні положення статуту ( абзац четвертий ч. 2 ст. 148 ЦКУ ). На цей факт звертає увагу і ВСУ в п. 30 постанови № 13 .

А якщо в статуті такий порядок не прописаний? Тоді, щоб визначити суму, яка підлягає виплаті учаснику, який виходить, ВГСУ радить виходити з вартості всього майна, що належить товариству (основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення і т. П.), З урахуванням майнових зобов'язань товариства (див. п. 3.7 Рекомендацій № 04-5 / 14). Така ж думка викладена в листі Мінфіну від 03.06.2010 р № 31-34010-10 / 23-3111 / 3413.

Тобто, кажучи бухгалтерським мовою, виплатити слід частина чистих активів товариства. Нагадаємо: чисті активи - це активи підприємства за вирахуванням його зобов'язань ( п. 4 П (С) БО 19). Їх розмір відповідає власного капіталу товариства (стор. Одна тисяча чотиреста дев'яносто п'ять Балансу). Як вказав ВСУ в п. 30 постанови № 13 , Суму чистих активів визначають на підставі балансу, складеного на дату виходу учасника.

Зауважте: згідно ч. 2 ст. 54 Закону про госптовариства учасник, який виходить вправі розраховувати на частину прибутку товариства, яку воно отримало в році виходу учасника та до моменту виходу. Однак окремо нараховувати і виплачувати йому суму прибутку не потрібно, оскільки вона входить в показник власного капіталу підприємства, наведений у стр. 1 495 Балансу.

Таким чином, щоб розрахувати суму, яка належить до виплати учаснику, який виходить, потрібно:

1) скласти баланс підприємства на дату виходу учасника з ТОВ. Як ми сказали раніше, виходячи з позиції ВСУ, це дата подачі учасником заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або дата вручення заяви цієї особи підприємством зв'язку;

2) помножити показник ряд. 1495 (підсумок розділу I пасиву) Балансу на частку учасника, що виходить.

Отриманий результат - це і є та сума, яка підлягає виплаті учаснику (див. Рис. 6.1).

А як бути, якщо учасник вирішив вийти з товариства, які не зробивши внесок до статутного капіталу в повній сумі? У такій ситуації ВГСУ пропонує виплатити учаснику справжню вартість частки чистих активів пропорційно оплаченої (внесеної) частці внеску (див. Постанову від 10.12.2013 у справі № 913/1878/13). Підтримує його і ВСУ (див. п. 30 постанови № 13 ).

Тобто при розрахунку суми, яка належить до виплати учаснику, який виходить, показник ряд. Тисячу чотиреста дев'яносто п'ять Балансу множать на фактично внесену учасником частку в оплаченому статутному капіталі товариства.

Приклад 6.1. Розмір статутного капіталу ТОВ - 100000 грн., Частка учасника - 20%.

На момент виходу з товариства учасник вніс вклад в розмірі 15000 грн. Загальна сума неоплаченого капіталу товариства (стр. 1425 Балансу) на момент виходу учасника складає 20000 грн., Сума нерозподіленого прибутку (стор. 1420 Балансу) - 10000 грн. Інших сум власний капітал товариства не містить.

Відповідно, показник рядка тисячу чотиреста дев'яносто п'ять Балансу дорівнює:

100000 грн. + 10000 грн. - 20000 грн. = 90000 грн.

Фактично внесена частка учасника в оплаченому статутному капіталі становить:

15000 грн. : (100000 грн. - 20000 грн.) Х 100% = = 18,75%.

Отже, сума, що належить до виплати учаснику, становить:

90000 грн. х 18,75%: 100% = 16875 грн.

Як ви розумієте, якщо чистих активів у суспільства на дату виходу учасника немає, то про виплату він може і не мріяти - він не отримає нічого.

Ваш учасник незадоволений розміром виплати і наполягає, щоб ви зробили розрахунок виходячи з дійсної (ринкової) вартості майна? Це його право. Однак йти у нього на поводу ви не зобов'язані, якщо тільки вас до цього не примушує статут. Ні ЦКУ, ні ГКУ, ні Закон про госптовариства вимоги про обов'язкову незалежну оцінку майна не містять.

Інша справа, коли учасник залишає суспільство, в якому є частка державного або комунального майна. Тут вже від обов'язкової експертної оцінки не відкрутитися ( ст. 7 Закону № 2658 ).

А взагалі всі суперечки, які виникають при виході учасника з товариства, пов'язані з визначенням вартості майна товариства на момент виходу, розміру частки учасника в чистих активах, термінів і порядку розрахунків, вирішує суд.

До речі, з приводу термінів розрахунку з учасником.

Строки розрахунку з учасником

згідно ч. 1 ст. 54 Закону про госптовариства виплату учаснику здійснюють

Втім, цей термін граничний. Тому ви цілком можете виплатити учаснику належну йому суму і раніше. Головне, щоб до того моменту у вас було затверджено річний Баланс.

А взагалі-то в статуті товариства можуть бути прописані свої терміни і порядок розрахунків з учасником, який виходить. На це натякає ст. 148 ЦКУ .Тут важливо одне - щоб вони не погіршували права учасника (наприклад, в статуті не можна прописати термін розрахунків з учасником, що перевищує 12 місяців з дня виходу).

Що буде, якщо затримати виплату учаснику? Як зазначено в листі ВГСУ від 27.02.2012 р № 01-06 / 224/2012 несвоєчасну виплату / невиплата учаснику належних йому сум при виході з товариства розглядається як порушення грошового зобов'язання та призводить до наслідків, передбачених ст. 625 ЦКУ .

Тобто суспільство в цьом випадка має відшкодуваті учаснику інфляційні Втрата та віплатіті 3% річніх. Причем ця Вимога стосується только заборгованості в грошовій форме. На заборгованість в натуральній формі (наприклад, якщо було вирішено належну частину майна учаснику, який виходить видати товаром або основними засобами) санкції у вигляді 3% річних та інфляційні не нараховуються.

З приводу інфляційних пам'ятайте: суму боргу з урахуванням індексу інфляції розраховують виходячи з індексу інфляції за кожний місяць прострочення, незалежно від того, чи був в якийсь період індекс інфляції менше одиниці, т. Е. Мала місце не інфляція, а дефляція (див . Інформаційний лист ВГСУ від 17.07.2012 р № 01-06 / 928/2012).

Наприклад, підприємство в червні 2015 року прострочила на 25 днів виплату учаснику частини майна в сумі 60000 грн. Якщо учасник звернеться з вимогою про стягнення боргу, розрахунок буде виглядати так:

- 3% річних - 123,29 грн. (60000 грн. Х 3%: 100% х 25 дн.: 365 дн.);

- інфляційні - оскільки індекс інфляції за червень 2015 року склав 100,4%, сума боргу з урахуванням індексу інфляції складе 60240 грн. (60000 грн. Х 100,4%: 100%).

Однак звернення з вимогою відшкодувати борг з урахуванням індексу інфляції - це право кредитора ( ст. 625 ЦКУ ). Тому він може вибирати - вимагати повернути йому борг з урахуванням індексу інфляції або без нього.

порядок розрахунку

Ви повинні розуміти, що майно, яке учасник вніс до статутного капіталу товариства у вигляді вкладу, більше йому не належить - воно стало власністю товариства. Тому, коли учасник виходить з товариства, йому не повернуть внесок, а виплачують вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі. Так кажуть ч. 2 ст. 148 ЦКУ и ч. 1 ст. 54 Закону про госптовариства .

Найчастіше вартість частки учаснику виплачують грошима. Хоча за його бажанням і за згодою товариства виплату можуть призвести:

- повністю в натуральній формі (наприклад, товаром, необоротними активами, нематеріальними активами, цінними паперами та ін.)

або

- в комбінованій формі - частина грошима, а частина - майном.

Причому зауважте: це може бути як то майно, яке учасник раніше вніс до статутного капіталу, так і інше. Адже раніше внесене майно до моменту виходу учасника з товариства може бути вже продано, зношене, ліквідовано, викрадено і т. Д.

Але якщо майно було передано товариству в користування, т. Е., По суті, внеском до статутного капіталу служило право користування майном, то повернути потрібно саме те майно, яке було передано в користування, причому без виплати винагороди. Такий висновок випливає з абзацу третього ч. 2 ст. 148 ЦКУ .

До речі, при цьому варіанті учасник має точно таке ж право на отримання вартості частини майна, пропорційної його частці в статутному капіталі, як і інші учасники, які зробили свій внесок грошима або майном.

А як бути, якщо учасник відмовляється від виплати? У такому випадку маємо справу з прощенням боргу. Тобто учасник прощає борг суспільству. А значить, в свою чергу, у суспільства зобов'язання перед учасником припиняються. Не сумнівайтеся: такий варіант має законне право на життя, адже ст. 605 ЦКУ прямо допускає можливість припинення зобов'язань прощенням боргу. Правда, з облікової точки зору, така операція виглядає як подарунок. А це не дуже-то вигідно підприємству. Але, як то кажуть, дар - не купівля: чи не хаят, а хвалять.

Цікаво: чи може виходить із ТзОВ учасник відступити право на отримання належних йому коштів третій особі? Так может. Переконайся в цьом Самі.

Передача права вимоги являє собою заміну кредитора в зобов'язанні шляхом передання ним своїх прав іншій особі за правочином. Можливість такої заміни передбачає ст. 512 ЦКУ . Її суть полягає в тому, що первинний кредитор передає (поступається) своє право вимоги боргу іншій особі (новому кредитору). В результаті новий кредитор отримує права первісного кредитора за зобов'язаннями, які існували на момент їх переходу, якщо інше не встановлено договором або законом ( ст. 514 ЦКУ ).

Тобто основне зобов'язання при укладанні договору уступки права вимоги не змінюється. Тому суспільство, яке було зобов'язане виплатити вартість частини свого майна учаснику, який виходить,

По-хорошому, що виходить учасник повинен повідомити вам про здійснену поступку права вимоги. І хоча ЦКУ не ставить це йому в обов'язок, для фактичної реалізації права вимоги таке повідомлення, тим не менш, необхідно. Якщо учасник ця умова проігнорує, може створити несприятливу ситуацію: суспільство виконає зобов'язання на користь нього, а не нового кредитора. Причому буде вважатися, що зобов'язання виконано належним чином ( ч. 2 ст. 516 ЦКУ ).

Щоб такого не сталося, новому кредитору краще самому поквапитися і повідомити боржника про здійснену поступку, причому в письмовій формі (щоб уникнути можливих суперечок).

Учасник, який виходить із товариства (первісний кредитор), має передати новому кредитору документи, які засвідчують право вимоги, і інформацію, важливу для його здійснення ( ч. 1 ст. 517 ЦКУ ). Про які саме документи йдеться? Це можуть бути, зокрема:

- виписка з ЄДР, яка містить відомості про учасників товариства (до виходу учасника);

- витяг зі статуту товариства;

- заяву (рішення) про вихід учасника з ТОВ (з відміткою про його отримання);

- поштова квитанція та опис вкладення, а також повідомлення про вручення, що підтверджують отримання суспільством заяви (рішення) про вихід учасника.

Пам'ятайте: поки суспільство не отримає доказів переходу прав у зобов'язанні до нового кредитора, воно має право не виконувати свого зобов'язання на його користь ( ч. 2 ст. 517 ЦКУ ).

Ще одне питання: чи можна зарахувати заборгованість ТОВ перед учасником, якщо учасник, в свою чергу, має заборгованість перед суспільством? Так, така можливість існує (див. ч. 1 ст. 601 ЦКУ ). Однак для цього потрібно дотримуватися таких умов:

1) зобов'язання повинні бути однорідними (т. Е. Не можна зарахувати зобов'язання по виплаті учаснику його частки в чистих активах товариства майном і грошове зобов'язання учасника);

2) зобов'язання є зустрічними (т. Е. Учасник в одному зобов'язанні виступає кредитором, а в іншому - боржником суспільства);

3) на момент проведення заліку настав термін виконання зобов'язань (або термін виконання не встановлено або визначений моментом пред'явлення вимоги).

Як бачите, шляхів погашення заборгованості товариства перед який залишив його учасником досить багато.

висновки

• Добровільне рішення про вихід є правом учасника, і решта учасників не можуть цьому перешкоджати.

• Статут не може забороняти учаснику вийти з товариства, навіть якщо той не повністю вніс свій вклад до статутного капіталу або зовсім його не вніс.

• На дату виходу учасника з ТОВ розраховують вартість чистих активів товариства, виходячи з якої визначають суму до сплати цьому учаснику.

• Щоб визначити суму, яка підлягає виплаті учаснику, множте показник ряд. +1495 Балансу на частку учасника.