Big Data: цілі антимонопольного регулювання або що хочемо захистити, а що можемо

Big Data (далі - Великі дані) в даний час є важливим економічним актив, який може бути використаний організаціями для отримання конкурентної переваги [1] . У зв'язку з цим антимонопольні органи все більше цікавляться регулюванням ринку Великих даних.

Що таке Великі дані?

З одного боку, Великі дані - це технології, які сприяють швидкому збору і швидкісній обробці інформації і даних, їх структурування та аналізу. З іншого боку, Великі дані - це весь наявний у організації обсяг інформації і даних про користувачів, споживачів і інших осіб, який використовується для отримання переваг на ринку.

• обсяг оброблюваної інформації;

• різноманіття інформації;

• швидкість отримання та обробки інформації;

• цінність оброблюваної інформації для ринку [2] .

Використання Великих даних (як технології, так і самих даних), як правило, розглядається з точки зору законодавства про захист інформації та даних [3] , В той же час їх використання може бути також предметом контролю з боку антимонопольного закону в разі отримання неправомірного конкурентної переваги при їх використанні [4] .

Антимонопольне регулювання Великих даних

Антимонопольне регулювання Великих даних обумовлено тим, наскільки їх наявність або їх передача третій особі впливають на ринок і конкурентне середовище.

На конкуренцію може впливати поведінку власників даних, яке може виражатися в (1) відмову в доступі до даних, які є унікальними; (2) дискримінації інших учасників; (3) укладення договорів на виняткових умовах [5] . Порушення антимонопольного законодавства також, на думку деяких авторів, може виражатися в формі недобросовісного використання даних про споживачів з метою встановлення різних цін, так як отримані і наявні дані дозволяють знати про платоспроможність споживача [6] .

Разом з тим антимонопольні органи тільки починають розробляти методи і способи для ефективної оцінки ринку Великих даних. В даному випадку примітно справу про злиття Facebook з WhatsApp. Європейська комісія відмовилася оцінювати ринок даних, так як обидві компанії не продають дані безпосередньо користувачам, отже, відсутня і сам ринок. Деякі автори відзначають, що такий підхід є вірним, так як дані можуть створювати ринок тільки в тому випадку, якщо вони продаються безпосередньо споживачеві [7] . Комісія також відзначила, що якщо за підсумками угоди Facebook буде вимагати від користувачів надання більшого обсягу персональних даних, то це можна буде розглядати як підвищення ціни, або зниження якості продукції [8] . Додатково комісія провела аналіз угоди з точки зору впливу високої концентрації даних на рекламний ринок. Згідно з аналізом Facebook не є домінуючим учасником на зазначеному ринку і не буде таким навіть після придбання даних WhatsApp, а значить угода не зробить істотного впливу на рекламний ринок.

Таким чином, справа Facebook позначило наступні питання по антимонопольному регулюванню Великих даних:

(1) користувачі не набувають дані за плату, отже, відсутній відповідний товарний ринок;

(2) самі дані передаються користувачами, по суті, безкоштовно або за надання безкоштовних сервісів, в зв'язку з чим важко оцінити цінність переданих даних для ринку;

(3) володіння Великими даними не завжди призводить до домінування на ринку.

За цим пунктом існує два протилежні підходи:

• конкурентний, згідно з яким володіння Великими даними само по собі не є чинником, який впливає на конкуренцію. Як приклад наводиться корпорація Google, яка обійшла Yahoo на ринку пошукових систем, незважаючи на наявність у останньої більшого обсягу інформації і даних про користувачів;
  

проти

• обмежувального, згідно з яким власники Великих даних мають винятковий контроль над ними і можуть вводити обмеження на отримання третіми особами тієї чи іншої інформації.
  

З точки зору російського антимонопольного законодавства неправомірне використання Великих даних може бути потенційно кваліфіковано як недобросовісної конкуренції у зв'язку з незаконним використанням захищеної законом таємниці, зловживання домінуючим становищем шляхом створення дискримінаційних умов або перешкод для доступу на товарний ринок або шляхом укладення обмежує угоди [9] .

Разом з тим для застосування антимонопольного регулювання Великих даних необхідно розробити єдині підходи з питань: (1) розмежування використання антимонопольного законодавства та законодавства про захист інформації в області Великих даних; (2) впливу Великих даних на конкуренцію; (3) кваліфікації Великих даних в якості товару.

[1] No Mistake About It: The Important Role of Antitrust in the Era of Big Data // https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2600051 .

[2] В іноземній літературі Великі дані часто характеризуються чотирма "V" s - volume, velocity, variety, and value. Див. Report by the Autorité de la Concurrence and Bundeskartellamt. Competition Law and Data. May 10, 2016 // http://www.autoritedelaconcurrence.fr/doc/reportcompetitionlawanddatafinal.pdf ;

No Mistake About It: The Important Role of Antitrust in the Era of Big Data // https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2600051 .

[3] Федеральний закон від 27.07.2006 № 149-ФЗ "Про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації"; Федеральний закон від 27.07.2006 № 152-ФЗ "Про персональних даних"; Рішення АС м Москви від 11.03.2016 по справі № А40-14902 / 2016 року; Рішення АС м Москви від 29.03.2016 по справі № А40-14900 / 2016 року; Рішення АС м Москви від 24.03.2016 по справі №А40-15198 / 2016 року; Рішення АС м Москви від 25.05.2016 по справі № А40-51869 / 2016.

[4] Федеральний закон від 26.07.2006 № 135-ФЗ "Про захист конкуренції".

[5] Див. Розділ 3 Report by the Autorité de la Concurrence and Bundeskartellamt. Competition Law and Data. May 10, 2016 // http://www.autoritedelaconcurrence.fr/doc/reportcompetitionlawanddatafinal.pdf ; No Mistake About It: The Important Role of Antitrust in the Era of Big Data // https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2600051 .

[6] Див. The Costs of Lost Privacy: Consumer Harm and Rising Economic Inequality in the Age of Google // http://open.mitchellhamline.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1568&context=wmlr .

[7] Див. Tucker DS, Wellford HB Big Mistakes Regarding Big Data. p. 4-6 // http://www.americanbar.org/content/dam/aba/publishing/antitrust_source/dec14_tucker_12_16f.authcheckdam.pdf .

[8] Див. Case No COMP / M.7217 - FACEBOOK / WHATSAPP. p. 188-189 // http://ec.europa.eu/competition/mergers/cases/decisions/m7217_20141003_20310_3962132_EN.pdf

[9] Стаття 14.7; п. 8, 9 ч. 1 ст. 10; ст. 11 Федерального закону від 26.07.2006 № 135-ФЗ "Про захист конкуренції".