Дрібних "просять" піти Вивести неугодного акціонера з товариства можна через зміну юрисдикції або через суд

Новини / аналітика

Питання про способи виведення окремих акціонерів зі складу учасників акціонерного товариства вже піднімав в матеріалі "Мертвий вантаж" . Тоді мова йшла про позбавлення від померлих акціонерів і тих, які просто втратили зв'язок з суспільством або не з'являються на збори акціонерів. Разом з тим життя на місці не стоїть і як показало обговорення цього питання на форумі ЛІГА БізнесІнформ , Є необхідність повернутися до цієї теми.

За загальним правилом право акціонера на свої акції - є непорушним. Якщо він не хоче продавати їх або просто пропав і його неможливо знайти, то акціонерному товариству (далі - АТ) доведеться нести цю непосильну ношу. Однак так здається тільки на перший погляд. Крім законних "маніпуляцій", розписаних в вищевказаному матеріалі , Можна також скористатися ще кількома методами виведення акціонера з АТ, не порушуючи закон.

витіснення міноритаріїв

Отже, по-перше, можна вивести компанію з української юрисдикції в юрисдикцію іншої держави, право якої передбачає процедуру "витіснення" (англ. "Squeeze out") мажоритарними акціонерами міноритарних. Дана процедура прописана в корпоративному праві США, Німеччини, Швейцарії, Великобританії, а також в праві ЄС та багатьох інших держав, включаючи Росію.

Наприклад, у Великій Британії, згідно з Актом про компанії 1985 року, встановлюється процедура витіснення міноритарних акціонерів як з публічних компаній, так і з приватних. Передбачено, що як тільки більшістю акціонерів приймається рішення про поглинання їх компанії, покупцеві надається можливість вивести міноритарних акціонерів з їх складу, якщо він придбав 90% акцій компанії. Однак, якщо міноритарії все ж відмовляються від продажу своїх акцій (хоча і зобов'язані), то у покупця на озброєнні є і інші методи боротьби. Зокрема, застосувати план врегулювання, яке проводиться за санкцією суду.

Законодавство Євросоюзу також передбачає аналогічну процедуру, яка закріплена в Директиві ЄС "Про пропозицію про покупку". Відповідно до неї мажоритарій має право "витіснити" акціонерів, що залишилися, запропонувавши справедливу ціну за їхні акції, якщо він володіє (купив) не менше 90% акцій в цій компанії. Однак це можна тільки по відношенню до публічної компанії. При цьому кожна з країн - членів ЄС мають право в своєму законодавстві підвищити зазначений процентний поріг до 95%.

Право ЄС передбачає можливість витіснення міноритарних акціонерів мажоритарієм, які мають не менше 90% акцій

Разом з тим можна і перереєструвати компанію в Росії, в законодавстві якої передбачений інститут примусового викупу акцій відкритого акціонерного товариства особою, яка володіє більш ніж 95% його акцій. Зокрема, згідно зі статтею 84-8 Закону України "Про акціонерні товариства". Так, переважаючий акціонер-інвестор, що володіє більш ніж 95% загальної кількості акцій відкритого акціонерного товариства (далі - ВАТ), має право з метою забезпечення можливості прийняття стратегічних управлінських рішень здійснити примусовий викуп акцій, що належать міноритарним акціонерам.

Однак це можна тільки в тому випадку, якщо корпоративний контроль над ВАТ був встановлений за допомогою публічно зробленого пропозиції про придбання акцій на основі прямих інвестицій. Тобто практично після визначення їх ринкової вартості. До слова, законність цієї норми підтверджена і Конституційним Судом РФ у визначенні від 03.07.2007 № 681-О-П.

Переклад компанії в іншу юрисдикцію піде на користь Відкритого акціонерного товариства і в частині можливостей, які відкриваються перед компанією в питанні корпоративного управління (докладніше про це див. Матеріали "Кодекс честі" , "Кодекс честі: бути чи не бути" і "Ілюзія згоди" ).

Недійсне і точка

По-друге, можна спробувати через суд визнати недійсним підставу, на якому такий акціонер придбав акції. Тут можна "пограти" з договором купівлі-продажу акцій АТ, якщо "непотрібний" акціонер увійшов до складу акціонерів на цій підставі. Наприклад, через суд необхідно буде визнати таку угоду недійсною або нікчемною через її неправильного оформлення.

Тут слід взяти на озброєння і роз'яснення ВСУ про те, що угода визнається недійсним у разі невідповідності його не тільки закону, а й іншим актам, виданим органами державної влади та управління в межах наданої їм компетенції. І звичайно ж не можна забувати про термін позовної давності в три роки, про що нагадав ВГСУ в постанові від 22.06.2006 № 2/662 .

Можна визнати недійсним договір купівлі-продажу акцій або відповідне рішення ЗЗА

По-третє, можна визнати недійсним рішення загальних зборів акціонерів (далі - ЗЗА), на якому голосували за введення такого акціонера в АТ, правда, це більше підійде для закритих акціонерних товариств. Такий позов буде супроводжувати і вимога про скасування держреєстрації відповідних змін до статуту компанії.

Підставою для визнання такого рішення ЗЗА недійсним може послужити, наприклад:

- відсутність кворуму при голосуванні ( пункт 2.4 Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007 № 04-5 / 14 );

- відсутність реєстру акціонерів під час проведення ЗЗА ( пункт 2.12 Рекомендацій ВГСУ ) Або якщо реєстр був складений раніше, а не в день проведення ЗЗА ( лист Професійної асоціації реєстраторів і депозитаріїв від 29.08.2000 № 01-03 / 314 );

- недотримання вимог законодавства та установчих документів в частині скликання і проведення ЗЗА ( пункт 2.2.3 Рекомендацій ВГСУ );

- затвердження змін до статуту в частині введення даного акціонера до складу акціонерів ВАТ не 3/4 голосів (кваліфікованою більшістю), а простою більшістю ( пункт 2.10 Рекомендацій ВГСУ );

- якщо один з питань, по якому голосували на ЗЗА, не був включений до порядку денного ( підпункт "г" пункту 2.11 Рекомендацій ВГСУ );

- довіреність одного з акціонерів про передачу своїх повноважень іншій особі на участь в цьому ОСА була засвідчена, як того вимагає законодавство (див. постанова ВСУ від 15.10.2002 , а також лист Держкомпідприємництва від 31.05.2001 № 8 ), і т.п.

Якщо неугодний акціонер купив акції у колишнього акціонера АТ, то з огляду на позицію ВГСУ, викладену в пункті 2.2.2 Рекомендацій , Можна оскаржити право власності такого колишнього акціонера на ці акції і визнати недійсними всі наступні їх відчуження. Це автоматично позбавить права власності на такі акції і заважає акціонера. А при виведенні безвісно зниклого акціонера цей варіант ідеальний, так як в його присутності немає необхідності.

Через визнання особи безвісно відсутньою позбавити його акцій буде вкрай складно

Незважаючи на те що глава 4 Цивільного процесуального кодексу і статті 43 - 44 , пункт 2 статті тисячі тридцять два Цивільного кодексу (Далі - ЦК) надає можливість визнати фізособа в судовому порядку безвісно відсутнім, робити цього все ж не варто. Адже в судовій практиці ще не піднімали питання про право власності на акції особи, яке безвісно пропало. Ускладнюється це ще й тим, що акції такого особи перейдуть під опіку нотаріуса, як і все інше майно. А потім його "допроситися" назад можна буде хіба що в рахунок погашення заборгованості, яку ще треба буде "організувати" (див. Нижче).

Викуповуємо акціонера з товариства

І, по-четверте, можна скористатися можливостями інституту зобов'язального права (див. книгу 5 ГК ). Зокрема, через договір поступки права вимоги викупити наявні борги у заважає акціонера. Далі - звернутися до суду з позовом про їх стягнення, в тому числі і через відчуження що належать відповідачеві акцій (див., Наприклад, постанову ВГСУ від 17.10.2007 № 31-27 / 79-06-2902 ).

Єдиного і правильного варіанту вирішення проблеми "видалення" міноритарних акціонерів з товариства на існує. Якщо зв'язок з акціонером є, то ідеальним варіантом буде зміна юрисдикції. Якщо ж її немає, то доведеться або залишити все як є, або піднімати питання про визнання такого акціонера безвісно відсутнім. Крім того, можна спробувати забрати акції в якості погашення заборгованості, попередньо "скупивши" борги акціонера.

Автор: Олена ДОРОШЕНКО